法律体检：律师尽职调查中的风险和问题
指导律师 | 杨 颖
【阅读提示】
【成务研究】
一、公司基本情况
1、需要审查的问题
公司的主体资格、公司的股权结构、股东出资情况、股东基本信息及简历、项目的授权和审批情况、是否具备特殊资质。
2、需要审查的材料
公司的工商登记材料、各类决议、设立审批文件、营业执照、历次变更、合并、分立材料、特殊资质证书等。
3、审查渠道
向工商行政管理部门调取工商登记变更材料；登录国家企业信用信息公示系统查询工商登记情况；查阅股东会决议、董事会决议；登录专业网站核实特殊资质证书。
4、重点审查
企业是否依法设立存续；是否股权代持；存在虚假出资、抽逃出资等。
【案例】某公司虚增注册资本、抽逃出资案
律师在对某目标公司尽职调查的过程中发现目标公司在某次股权转能让中出现将溢价转股错误登记为增加注册资本，且受让方股东错误将目标公司资产作为股权转让价款，构成虚增注册资本及抽逃出资，在律师建议及指导下，股东补足出资及目标公司财产。
二、公司制度
1、需要审查的问题
公司章程的合法性、完整性，股东会决议、股东会议事规则、董事会决议、董事会议事规则、公司规章制度、公司组织架构、职能部门。
2、需要审查的材料
公司历次章程、股东会决议、股东会议事规则、董事会决议、董事会议事规则、公司规章制度、公司组织架构图。
3、审查渠道
查阅公司工商登记章程及公司各类决议、议事规则。
4、重点审查
公司章程条款对于本次项目有无禁止性或者限制性规定，有无程序性要求。
三、资产状况
对目标企业资产状况的审查主要包括有形资产和无形资产两方面：
（一）有形资产：包括土地、房产、机器设备、存货等
审查途径：对现房调查时应实地查看房产，向房产行政管理部门不动产登记中心核查土地、房屋的权属证书，包括所有权证和他项权利证书等。
重点审查：包括审查房屋的权属状况、房屋面积、坐落、所有权人、房产用途、使用权或所有权期限；审查房屋是否设置抵押，如已设置抵押权的应要求目标企业提供主债务合同、抵押合同、抵押登记等文件，并要求目标企业说明主要债务的履行情况；
审查房屋是否存在租赁、无偿使用等占有、使用他人房屋的情形，审查房屋租赁合同、无偿使用协议等文件；审查房屋是否被采取查封、扣押、冻结等强制措施等情形。
机器设备，权属证明，购买合同和发票，是否存在抵押，是否存在查封、冻结、扣押等强制措施。
存货重点包括存货清单，是否设定抵押或质押等情形。
机器设备和存货审查应以实地考察方式完成。
【案例】某公司土地被查封案
律师在对某目标公司尽职调查的过程中发现目标公司的土地存在抵押，而不动产权证书上对此却并未注明，律师前往不动产登记中心打印不动产信息发现，遂将该情况写入法律意见书。
（二）无形资产，包括土地使用权和知识产权、非专利技术等
土地使用权的审查重点包括土地使用权性质、使用权归属、取得方式、使用年限，土地出让金是否已缴纳完毕，是否设置抵押，是否被采取查封、扣押、冻结等强制措施等情形。
对于出让方式取得土地使用权的，应审查土地出让合同及土地使用权出让金缴纳凭证，是否完成了土地使用权出让的全部手续，是否可能存在影响其行使权利的瑕疵等。
对于以租赁方式取得土地使用权的，应审查其租赁使用的土地是否符合法律规定对外租赁的条件，是否办理了登记手续及相应的土地租赁合同、租金缴纳情况等。
知识产权包括商标权、专利权、版权、非专利技术等。
审查重点包括所有权人、有效期及续展情况，是否设立质押权，是否存在被采取查封、冻结、扣押等强制措施的情形，通过登记国家知识产权局网、国家版权局网站查询。
四、重大债权债务
对公司合同的尽调主要指尚未履行完毕的重大债权债务。主要包括重大业务合同，投资协议，合作合同、借贷合同，租赁合同、买卖合同工、担保合同、与关联企业的交易合同。
【案例】某目标公司大额借款无借款合同案
律师对某目标公司进行尽职调查的过程中发现该公司与股东及关联公司间存在多笔往来借款，但均无书面借款合同，在律师建议及指导下，该目标公司补充了书面借款合同。
五、担保及债权债务
公司对外担保或者对股东、关联公司担保是否符合法律法规、公司章程及股东会决议、董事会决议文件等。
重点审查是否有违反法律强制性规定或公司章程的情形，具体包括主债务合同、担保合同、担保的金额、被担保人、债权人、债务人、担保方式、责任范围、担保期限、是否有其他担保人、是否办理登记及债务履行情况等。
六、实际控制人、同业竞争与关联交易
1、需要审查的问题
公司实际控制人的确定，是否存在股权代持情况；实际控制人是否存在与公司同业竞争的情况；公司的关联企业基本情况；公司与关联企业之间的关联交易。
2、需要审查的材料
工商登记信息、投资协议、重大关联交易协议
3、审查的渠道
国家企业信用信息公示系统、业务合同
七、劳动用工与税收
1、需要审查的问题
用工形式；是否签订劳动合同；是否缴纳社保；是否欠付工资；是否存在欠税偷税漏税及税收优惠政策或者政府补贴。
2、需要审查的材料
员工名册、劳动合同，社保缴纳凭证、完税凭证、政府补贴红头文件
3、审查渠道
查看员工名册、劳动合同；与高管进行访谈，公司及高管对劳动合同的签订情况作出陈述和保证。
【案例】某目标公司未与员工签订劳动合同、办理社保案
律师在对某目标公司进行尽职调查的过程中发现该公司未与全部员工签订劳动合同，也为未全部员工办理社会保险，这将导致该目标公司存在潜在的劳动用工风险，在律师建议指导下，该目标公司与员工签订了劳动合同并办理了社会保险。
八、环境保护及产品质量
1、需要审查的问题
是否存在未通过环评、消防验收情况，有排污企业是否未取得排污许可证。
2、需要审查的材料
环评批复、排污许可证
3、审查的渠道
询问公司负责人，向环境保护部门、产品质量及技术监督部门进行查询。
4、重点审查
是否存在未通过环评、消防验收情况，有排污企业是否未取得排污许可证。
【案例】某企业未办理排污许可证案
某目标公司存在排放废水废气，但并未办理排污许可证，律师在尽职调查过程中对此提出整改建议。
九、诉讼、仲裁和行政处罚
1、需要审查的问题
公司是否存在未决的诉讼、仲裁或者行政处罚；是因为何种纠纷导致的诉讼和仲裁；涉及的标的大小；行政处罚的原因。
